資料紹介
代理母出産・代理懐胎に関する論文を執筆するにあたって、最低限必要となる4つの判例です。
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資料の原本内容
代理母出産関係の必要判例
判例ＩＤ ２７００２１４１
要 旨 １．
母と非嫡出子間の親子関係は、原則として母の認知をまたず、分娩の事実により当然発生する。
２．
母と非嫡出子の親子関係は、母が子を認知したかどうかを確定しないでも、その分娩の事実を認定しただけで、親子関係の存在を確認することができる。
裁判年月日等 昭和３７年 ４月２７日／最高裁判所第二小法廷／判決／昭和３５年（オ）第１１８９号
事件名 親子関係存在確認請求上告事件
裁判結果 棄却
上訴等 確定
裁判官 藤田八郎 池田克 河村大助 奥野健一 山田作之助
審級関係 第一審 昭和３４年 １月３０日／東京地方裁判所／民事第１部／判決 判例ＩＤ：２７２０３２２７
控訴審 昭和３５年 ７月２５日／東京高等裁判所／第１民事部／判決 判例ＩＤ：２７２０３２２８
参照法令 民法７７９条／人事訴訟法
出典 最高裁判所民事判例集１６巻７号１２４７頁
家庭裁判月報１４巻８号１３８頁
判例評釈 門坂正人・民商法雑誌４８巻３号７６頁１９６３年６月
川崎秀司・家族法判例百選〔別冊ジュリスト１２〕８８～８９頁１９６７年２月
人見康子・ジュリスト増刊号２２３頁１９７１年１２月
沼辺愛一・家族法判例百選＜第３版＞〔別冊ジュリスト６６〕９０～９１頁１９８０年２月
真船孝允・法曹時報１５巻２号５４頁１９６３年２月
人見康子・ジュリスト増刊号２０５頁１９６７年１１月
泉久雄・専修大学論集３３号９６頁１９６３年１１月
中川淳・立命館法学４７号９０頁１９６３年６月
川崎秀司・家族法判例百選＜新版＞〔別冊ジュリスト４０〕１０２～１０４頁１９７３年２月
石井美智子・家族法判例百選＜第６版＞〔別冊ジュリスト１６２〕５６～５７頁２００２年５月
石井美智子・家族法判例百選＜第７版＞〔別冊ジュリスト１９３〕５８～５９頁２００８年１０月
良永和隆・民事研修〔みんけん〕６２７号２６～２９頁２００９年７月
■27002141 本文
最高裁判所第二小法廷
昭和３５年（オ）第１１８９号
昭和３７年０４月２７日
主文
本件上告を棄却する。
上告費用は上告人の負担とする。
理由
上告代理人敦沢八郎の上告理由について。
被上告人が上告人を分娩した旨の原審（その引用する第一審判決）の事実認定は、その挙示する証拠に徴し、首肯するに足り、これに所論のような違法は認められない。所論は、ひつきよう、原審の専権に属する証拠の取捨判断、事実の認定を争うこ帰し、採用するをえない。
なお、附言するに、母とその非嫡出子との間の親子関係は、原則として、母の認知を俟たず、分娩の事実により当然発生すると解するのが相当であるから、被上告人が上告人を認知した事実を確定することなく、その分娩の事実を認定したのみで、その間に親子関係の存在を認めた原判決は正当である。
よつて、民訴四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 藤田八郎 裁判官 池田克 裁判官 河村大助 裁判官 奥野健一 裁判官 山田作之助）
判例ＩＤ ２８１１２１５２
要 旨 １．
一 民事訴訟法１１８条３号にいう公序良俗に反しないとは、外国裁判所の確定判決の承認により我が国での効力を認め、法秩序に組み込むことで我が国の公序良俗（いわゆる国際私法上の公序であり、渉外性を考慮してもなお譲ることのできない内国の基本的価値、秩序を意味する）に混乱をもたらすことがないことを意味すると解されている。
二 夫婦Ｘ１Ｘ２の卵子と精子を用いて実施された代理出産により出生した双子ＡＢの出生届について、（１）Ｘ１Ｘ２と子ＡＢとは血縁関係を有すること、（２）Ｘ２の子宮摘出によりＸ１Ｘ２の遺伝子を受け継ぐ子を得るためには、代理出産以外に方法はなかったこと、（３）本件代理出産契約はＸ１Ｘ２が代理母Ｃに手数料を支払う有償契約であるが、手数料は子の対価でないことが認められるし、妊娠及び出産のいかなる場面でもＣの生命及び身体の安全を最優先としていて、Ｃが胎児を中絶する権利及び中絶しない権利を有しており、Ｃの尊厳を侵害する要素を見いだすことはできないこと、（４）子ＡＢの福祉にとっては、Ｘ１Ｘ２に養育されることが最もその福祉に適うこと、（５）外国でなされた代理懐胎契約が我が国の公序良俗に反するとしても、本件外国の裁判は、本件代理出産契約のみに依拠して親子関係を確定したのではなく、子ＡＢがＸ１Ｘ２と血縁上の親子関係にあるとの事実及び代理母夫妻も子ＡＢをＸ１Ｘ２の子と確定することを望んでいて関係者の間に子ＡＢの親子関係について争いがないことも参酌して、子ＡＢをＸ１Ｘ２の子と確定したのであり、本件外国裁判が公序良俗に反するものではないこと、（６）本件代理出産契約及び本件外国裁判は、我が国の裁判体系にはないものであるため手続的公序の問題もあるが、子が出生する前に裁判所の命令を得なければならないのは、子の福祉に資するからにほかならず、また、実質が公序良俗に反しないから、この限りにおいては承認しうるものと解されることから、民事訴訟法１１８条の適用ないし類推適用により、外国裁判所の裁判が承認されるから、子ＡＢはＸ１Ｘ２の子であると確認され、本件出生届出も受理されるべきである。
２．
一 日本人夫婦Ｘ１Ｘ２の体外受精卵をアメリカ人女性Ａに着床させて代理出産した子について、日本人夫婦を父母とする嫡出子出生届を受理しなかった区長の処分に対する不服申立てを却下した原審判に対する即時抗告審において、民事訴訟法１１８条の適用ないし類推適用により、Ｘ１Ｘ２を本件子の法律上の父母とするネバダ州裁判所の裁判（本件裁判）が承認される結果、本件子は、Ｘ１Ｘ２夫婦の子であると確認され、本件出生届も受理されるべきであるとして、原審判が取り消され、区長に対して本件出生届の受理が命じられた事例。
二 本件代理出産契約はネバダ州法の規定に従って締結され、ネバダ州裁判所は、Ｘ１Ｘ２を本件子の血縁上及び法律上の父母であることを確認するとともに、関係機関に対して日本人夫婦を子の両親とする出生証明書を発行すること、州登記官らは前記出生証明書を受理し、記録保管することを命じたのであり、この裁判は民事訴訟法１１８条所定の外国裁判所の確定判決に該当するものである。
三 本件代理出産契約に至ったのは、依頼者Ｘ２ががんにより子宮摘出手術を受けて自ら懐胎することが不可能になったためであること、Ａが代理出産を申し出たのは、ボランティア精神に基づくものであり、動機、目的において不当な要素をうかがうことができないこと、Ａは本件子との親子関係を望んでおらず、Ｘ１Ｘ２は本件子を出生直後から養育しており、今後も実子として養育することを強く望んでおり、代理母を認めることが本件子の福祉を害するおそれはないこと、外国における代理懐胎契約が我が国の公序良俗に反するとしても、本件裁判は本件代理出産契約のみに依拠して親子関係を確定したのではないことなど、本件の具体的事情の下において、ネバダ州裁判所の裁判を承認することは実質的に公序良俗に反しない。
３．
アメリカ合衆国ネバダ州第二司法地方裁判所家事部がした「出生証明書及びその他の記録に対する申立人の氏名の記録についての取り決め及び命令」について、民事訴訟法１１８条所定の要件を満たし、外国裁判所の確定判決として効力を有すると判断した事例。
４．
卵子と精子を提供して代理出産を依頼した夫婦と、代理出産により出生した子との親子関係を認めたネバダ州の裁判が、民事訴訟法１１８条柱書にいう外国裁判所の確定判決に該当するとされた事例。
５．
卵子と精子を提供して代理出産を依頼した夫婦と、代理出産により出生した子との親子関係を認めたネバダ州の裁判が、民事訴訟法１１８条１号の要件を満たすとされた事例。
６．
一 夫婦の卵子と精子を用いて実施された代理出産により出生した子の出生届につき、当該夫婦と子との親子関係を認めた米国裁判は民事訴訟法１１８条の要件を満たすとして、当該出生届を受理すべきことを命じた事例。
二 卵子と精子を提供して代理出産を依頼した夫婦と、代理出産により出生した子との親子関係を認めたネバダ州の裁判を承認することは、日本国の公序良俗に反しない。
裁判年月日等 平成１８年 ９月２９日／東京高等裁判所／第１７民事部／決定／平成１８年（ラ）第２７号
事件名 市町村長の処分に対する不服申立却下審判に対する抗告事件
裁判結果 取消
上訴等 許可抗告
裁判官 南敏文 安藤裕子 生野考司
審級関係 上告審 平成１９年 ３月２３日／最高裁判所第二小法廷／決定／平成１８年（許）第４７号 判例ＩＤ：２８１３０８２６
第一審 平成１７年１１月３０日／東京家庭裁判所／第２部／審判／平成１７年（家）第８４４号 判例ＩＤ：２８１３１５０３
参照法令 民法／９０条／７７２条／７７９条／民事訴訟法１１８条／法例１７条／家事審判法２３条／人事訴訟法２条
出典 最高裁判所民事判例集６１巻２号６７１頁
東京高等裁判所（民事）判決時報５７巻１～１２号１１頁
家庭裁判月報５９巻７号８９頁
訟務月報５４巻３号６８５頁
判例時報１９５７号２０頁
判例評釈 法学セミナー５２巻１号１２２頁２００７年１月
早川眞一郎・...
