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Ｈ２７司法試験　刑事訴訟法　再現

第１　設問１

１　捜査①の適法性

　本件捜査①のＩＣレコーダーによる秘密録音は任意処分であり、必要性・相当性があるから、適法である。

（１）　適否の基準

　捜査の適法性は、①国民の権利を一方的に制約するには、あらかじめ国民の代表である国会により根拠規範たる法律を定める必要があるから、当該処分が強制処分（刑訴法（以下略）１９７条１項但書）として対象者の「意に反する重要な権利制約」と言えるか判断するべきである。②その結果、仮に強制処分でないとしても、何らかの法益侵害のおそれがあることから、任意処分として必要性（緊急性）があり、相当な方法によりなされているかで判断するべきである。

（２）　本件

　前提として、捜査①は「電気通信の傍受」（２２２条の２）に当たらない。なぜなら、ここでいう「通信」とは通信傍受法２条１項で規定されるところ、本件でＰは、ベランダで聞こえる乙の発話を録音しているのであり、通信システムによって伝達される情報を傍受しているわけでないからである。

　①本件捜査①は「重要な権利制約」とまでは言えず、強制処分に当たらない。理由は以...

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